罪與非罪觀點不一

業內業外爭議激烈

董杰、陳珠夫婦被警方抓獲歸案后，檢察部門在審查批捕時，圍繞是否犯罪、犯什么罪，內部爭論激烈。有的認為，董杰、陳珠夫婦的網絡游戲外掛行為，嚴重侵犯著作權人、出版機構的合法權益，擾亂了互聯網游戲出版經營的正常秩序，應定為侵犯著作權罪；有的認為游戲外掛屬非法出版物，對正版軟件的計算機信息系統中存儲、處理或者傳輸的數據和應用程序進行干擾，提供非法鏈接，破壞正版軟件和玩家計算機信息系統的有效運行，后果嚴重，應當依照破壞計算機信息系統罪予以處罰；有的認為，其所使用的外掛程序，干擾了服務器的正常運行，破壞了網絡游戲規則的均衡與公平，嚴重影響了上海盛大網絡發展公司的生產經營秩序，應定為非法經營罪；有的甚至認為，本案是民事侵權行為，不構成犯罪。

南京市檢察院為慎重起見，數次組織召開了專家咨詢會，邀請東南大學計算機學院、南京師范大學法學院等專家參與討論。討論中，專家認為，董杰、陳珠夫婦倆這一新的犯罪形式是信息化、網絡化時代特有的經營方式所帶來的，其提供非法鏈接的行為是典型的避開技術措施，破壞加密信息的行為，應當受到刑罰制裁。

是否構成侵犯著作權罪？南京師范大學法學院副院長、博士生導師蔡道通認為，關鍵看是否有證據支持夫妻倆在游戲外掛中，復制了游戲程序源代碼中能夠自成體系的部分。而根據本案案情，董、陳兩人的外掛只是外掛端口的銜接，不是復制，也不是發行，現有證據也不能證明他們使用的外掛與《熱血傳奇》游戲的核心程序是相同的。因此，不能認定他倆構成侵犯著作權罪。

是否定為破壞計算機信息系統罪？東南大學計算機學院院長、博士生導師羅軍舟認為，目前對“外掛”作出權威解釋的僅有新聞出版總署、信息產業部、國家工商行政管理總局等五部委《關于開展對“私服”、“外掛”專項治理的通知》。他認為，該《通知》不在刑法第九十六條關于“違反國家規定”的界定范圍之內，而且該罪名要求造成“計算機信息系統不能正常運行，后果嚴重”。“后果嚴重”是指使國家重要的計算機信息系統功能、數據和應用程序被破壞，造成重大經濟損失，使正常的工作秩序遭到嚴重破壞。而“外掛”的使用雖然導致游戲規則改變，卻不導致游戲運行的崩潰，且外掛的工作原理也是希望借游戲的正常運行而牟利。所以，在該要件上，董、陳二人的行為不能構成破壞計算機信息系統罪。

結合專家的討論意見，2008年11月19日，南京市江寧區檢察院以董杰、陳珠犯非法經營罪向江寧區法院提起公訴。